ПОСТАНОВЛЕНИЕ 13 АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 07.09.2007 ПО ДЕЛУ N А56-17474/2005

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 7 сентября 2007 г. по делу N А56-17474/2005
Резолютивная часть постановления объявлена 31 августа 2007 года

Постановление изготовлено в полном объеме 07 сентября 2007 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Будылевой М.В.

судей Горбачевой О.В., Загараевой Л.П.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Литвинасом А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-8979/2007) ЗАО "Северная Аврора"

на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28.05.2007 по делу N А56-17474/2005 (судья Глазков Е.Г.), принятое

по заявлению ЗАО "Северная Аврора"

к Межрайонной инспекции ФНС N 25 по Санкт-Петербургу

о признании недействительными решения и требования

при участии:

от заявителя: Шишкин А.В. по доверенности от 07.02.2005

от ответчика: Тян Н.И. по доверенности от 09.01.2007 N 20-05/00033
установил:
закрытое акционерное общество "Северная Аврора" (далее - заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительными ненормативных актов Инспекции ФНС по Петроградскому району Санкт-Петербурга: решения от 22.02.05 N 06/46 о привлечении к налоговой ответственности; требования от 09 марта 2005 года N 0517008808 об уплате налога; требования от 09 марта 2005 года N 0517008809 об уплате налоговой санкции.

Судом произведена замена ответчика на Межрайонную инспекцию ФНС N 25 по Санкт-Петербургу (далее - инспекция, налоговый орган).

Решением суда от 28.05.2007 требования Общества удовлетворены частично.

Признаны недействительными, как несоответствующие Налоговому кодексу РФ, ненормативные акты инспекции ФНС по Петроградскому району Санкт-Петербурга: решение от 22.02.05 N 06/46 о привлечении к налоговой ответственности; требование от 09 марта 2005 года N 0517008809 об уплате налоговой санкции; требование от 09 марта 2005 года N 0517008808 об уплате налога, за исключением части требования об уплате НДС в сумме 9457,63 руб.

В удовлетворении остальной части требований отказано.

Не согласившись с решением суда, Общество направило апелляционную жалобу, в которой просила изменить решение суда в части отказа признать недействительным требование от 09 марта 2005 года N 0517008808 об уплате НДС в сумме 9457,63 руб. и удовлетворить требования в полном объеме.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы апелляционной жалобы и настаивал на ее удовлетворении в полном объеме.

В судебном заседании представитель налогового органа не согласился с доводами апелляционной жалобы, просил в ее удовлетворении отказать, решение суда первой инстанции оставить без изменения по основаниям, изложенным в отзыве.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются в порядке и по основаниям, установленным статьями 258, 266 - 271 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, инспекцией ФНС по Петроградскому району Санкт-Петербурга проведена камеральная налоговая проверка ЗАО "Северная Аврора" по вопросам правильности исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость (в том числе, обоснованность предъявления к вычету сумм НДС, уплаченных поставщикам) за налоговый период - октябрь 2004 года. В рамках проверки ИФНС направила требование о представлении документов, исполненное предприятием.

По результатам проверки был составлен акт от 04 февраля 2005 года (далее - акт). 22 февраля 2005 года налоговым органом вынесено решение N 06/46 "О привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения" (далее - решение).

Согласно решению Обществу вменяется занижение НДС за октябрь 2004 г. в сумме 289185 руб. в результате "завышения налоговых вычетов", выразившееся в непредставлении на момент проверки счета-фактуры N 2ав от 13.08.2004, выставленного ОАО "Знамя труда", на основании которого предъявлен НДС к вычету в сумме 123085 рублей; не представлены платежные документы по счетам-фактурам, на основании которых предъявлен к вычету НДС в сумме 18309 руб.; к вычету предъявлен НДС в сумме 147791 руб., в качестве уплаченного за товары, в отсутствие платежных документов.

В соответствии с решением предприятию предложено:

- уплатить налог на добавленную стоимость в сумме 177828 рублей и пени по налогу в сумме 4775 рублей;

- уменьшить суммы НДС к возмещению на 111357 рублей;

- внести исправления в бухгалтерский учет.

Решением на предприятие наложены налоговые санкции по п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 35566 рублей за неполную уплату НДС.

На основании указанного решения выставлены требования от 09 марта 2005 года N 0517008808 об уплате налога и N 0517008809 об уплате налоговой санкции.

Общество, полагая решение и требования незаконным, оспорило их в судебном порядке по основаниям, изложенным в заявлении с письменными дополнениями.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования Общества, правомерно исходил из следующего.

ИФНС допущено нарушение процедуры привлечения к налоговой ответственности, воспрепятствовавшее реализации прав налогоплательщика, предусмотренных НК РФ, и установлению фактических обстоятельств.

Согласно материалам дела акт налоговой проверки от 04.02.2005 был направлен ИФНС в адрес предприятия почтой 22.02.2005 и получен ЗАО "Северная Аврора" 25.02.2005.

ИФНС не известила предприятие о времени и месте рассмотрения материалов проверки. Оспариваемое решение от 22.02.2005 было принято до того, как Общество получило акт налоговой проверки. Решение было направлено ИФНС в адрес предприятия почтой 14.03.2005 и получено ЗАО "Северная Аврора" 17.03.2005.

Таким образом, рассмотрение материалов проверки состоялось до истечения двухнедельного срока, предусмотренного п. 5 ст. 100 НК РФ, в результате чего ИФНС не были учтены возражения предприятия на акт проверки.

В соответствии с правовой позицией Конституционного суда РФ, изложенной в Определениях N 267-О от 12.07.06 и N 442-О от 03.10.06, у налогоплательщика право на представление своих возражений по правоприменительному акту возникает не с момента издания постановления о привлечении к налоговой ответственности и возбуждения преследования за совершение налогового правонарушения, а с момента предъявления налоговым органом требования представить соответствующие объяснения и документы, подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты налогов, т.е. до привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения.

На налоговый орган также возлагается обязанность заблаговременно известить налогоплательщика о дате и месте рассмотрения материалов проверки не только выездной, но и камеральной, поскольку из названия и содержания статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации, определяющей процедуру привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности, следует, что она распространяется на производство по делам о правонарушениях, выявленных в ходе как выездной, так и камеральной налоговой проверки.

Указанное нарушение процедуры привлечения к ответственности является существенным, влекущим признание оспариваемого решения недействительным. Соответственно, является недействительным требование об уплате налоговой санкции.

Рассматривая вопрос о недействительности требования об уплате налога, суд учитывает, что нарушение налоговым органом процедуры привлечения к налоговой ответственности не освобождает налогоплательщика от исполнения обязанности по уплате налога.

Судом первой инстанции правомерно сделан вывод о несоответствии налоговому законодательству требования об уплате налога, начисленного по следующим эпизодам:

1) (п. 2.4.1) по счету-фактуре N 2ав от 13.08.2004, не представленному на момент проверки:

Согласно пункту 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные данной статьей налоговые вычеты. Согласно пункту 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, использованных для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 НК РФ, и для перепродажи.

Согласно пункту 1 статьи 172 НК РФ предусмотренные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении товаров (работ, услуг), и документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога.

Согласно пункту 2 статьи 169 НК РФ не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 данной статьи. Невыполнение требований к оформлению счета-фактуры, не предусмотренных названными пунктами статьи 169 НК РФ, не является основанием для отказа принять к вычету суммы налога, предъявленные продавцом.

Согласно документам, представленным заявителем в материалы дела и ИФНС, достоверность которых ответчиком не оспорена, установлены следующие обстоятельства:

- с возражениями предприятие представило в ИФНС спорный счет-фактуру, в котором была допущена ошибка - поступление платежа было отнесено на агентский договор N 08/2002 от 29.10.2002; фактически счет-фактура N 2ав от 13.08.2004 оформлен в связи с поступлением в августе 2004 года предварительной оплаты по договору поставки N 16/П от 01.08.2003 с ОАО "Знамя труда" им. И.И.Лепсе, являвшейся авансовым платежом, в сумме 863219,41 руб., в том числе НДС - 131677,54 рубля.

28.09.2004 ЗАО "Северная Аврора" осуществило поставку товаров в адрес ОАО "Знамя труда" им. И.И.Лепсе (спецификация N 3 к Договору поставки N 16/П от 01.08.2003) на сумму 1443968,84 руб., в том числе НДС 220266,44 руб. по товарной накладной N 119 от 28.09.2004.

По факту осуществления поставки ОАО "Знамя труда" им. И.И.Лепсе выставило в адрес ЗАО "Северная Аврора" счет-фактуру N 16/ЗТ от 01.10.2004.

ЗАО "Северная Аврора" по факту осуществления поставки в счет имевшейся предоплаты отразило по книге продаж за октябрь 2004 года поставку товаров в оплаченной части - на 806890,93 руб., в том числе НДС в размере 123085,06 руб., и предъявило к вычету указанную сумму НДС, как ранее начисленную с авансового платежа к уплате в бюджет.

Предъявление к вычету суммы НДС в размере 123085,06 руб. осуществлено в октябре 2004 года, поскольку в указанном периоде осуществлена поставка товара, в счет которой в августе 2004 года был осуществлен предварительный платеж, НДС с которого ЗАО "Северная Аврора" был начислен и уплачен в бюджет.

Предприятие представило в налоговую инспекцию исправленный счет-фактуру.

Суд считает правильным вывод суда первой инстанции, что требования Общества по рассматриваемому эпизоду правомерны, поскольку в случае исправления счета-фактуры налогоплательщик вправе применить налоговые вычеты в том налоговом периоде, в котором имели место соответствующие хозяйственные операции, а не в периоде исправления ошибки в счете-фактуре.

По второму эпизоду установлено следующее.

К проверке не представлены платежные документы по счетам-фактурам, на основании которых предъявлен к вычету НДС в сумме 18309 руб., в том числе: (1) 1642 руб. по счету-фактуре N 2012 от 31.10.04, (2) 16667 руб. по счету-фактуре N 243 от 05.12.03 (в акте и решении ошибочно указано от 05.12.04).

1) В отношении суммы НДС в размере 1642,29 рубля:

Между ЗАО "Северная Аврора" и ОАО "Знамя труда" им. И.И.Лепсе был заключен Агентский договор N 08/2002 от 29.10.2002, по которому ОАО "Знамя труда" им. И.И.Лепсе осуществляло реализацию товаров ЗАО "Северная Аврора".

Как следует из отчета агента N 24 от 31.10.04, в октябре на счет агента поступила оплата за товар от покупателей на сумму 358870,68 рубля. Указанная оплата была отражена в бухгалтерском учете ЗАО "Северная Аврора", как поступившая по счетам-фактурам N 156 от 06.07.2004, N 157 от 07.07.2004, N 158 от 08.07.2004, с суммы полученной оплаты был исчислен НДС к уплате в бюджет, что подтверждается книгой продаж ЗАО "Северная Аврора" за октябрь 2004 года, налоговой декларацией по НДС за октябрь 2004 года.

В соответствии с условиями Агентского договора N 8/2002 от 29.10.2002, Дополнительного соглашения от 03.02.2003 к Агентскому договору N 08/2002 от 29.10.2002, Отчетом Агента N 24 от 31.10.04 агент удержал из вышеуказанных сумм агентское вознаграждение в размере 10766,12 рубля, в том числе НДС 1642,29 рубля.

По факту осуществления отчета агентом за оказанные агентские услуги ОАО "Знамя труда" им. И.И.Лепсе выставило в адрес ЗАО "Северная Аврора" счет-фактуру N 2012 от 31.10.2004.

С суммы полученного (удержанного) агентского вознаграждения в размере 10766,12 рубля, в том числе НДС 1642,29 рубля, ОАО "Знамя труда" им. И.И.Лепсе исчислило к уплате в бюджет НДС в размере 1642,29 рубля.

В результате ЗАО "Северная Аврора" понесло реальные расходы на оплату агентского вознаграждения и, соответственно, правомерно предъявило НДС в указанном размере к вычету в размере 1642,29 рубля.

При таких обстоятельствах суд правомерно пришел к выводу, что действия предприятия не противоречат нормам НК РФ, поскольку стороны имеют право согласовать в договоре любой, не запрещенный законом, способ расчетов, в том числе предусмотреть право одной стороны удержать оплату с сумм, подлежащих передаче другой стороне, в силу этого же (агентского) договора. Удержание денежных средств, как способ оплаты, не предусматривает оформление платежных документов, на отсутствие которых ссылается ИФНС.

В отношении суммы НДС в размере 16667 руб. по счету-фактуре N 243 от 05.12.03.

Согласно материалам дела и акту сверки (л.д. 108, т. 2) указанная сумма налога исчислена в рамках оплаты предприятием поставки товаров по договору N 2/2003-Т от 05.12.2003 с ЗАО "Холдинг "РКТМ".

Согласно материалам дела расчеты по оплате товара произведены предприятием следующим образом:

ЗАО "Холдинг "РКТМ" передало ЗАО "Северная Аврора" товары по товарной накладной N 6 от 05.12.2003 на сумму 34934383,77 руб., в том числе НДС 5822397,30 руб.

По факту передачи товара ЗАО "Холдинг "РКТМ" выставило в адрес ЗАО "Северная Аврора" счет-фактуру N 243 от 05.12.2003.

ЗАО "Северная Аврора" приобрело указанный товар в целях перепродажи: товар 05.12.2003 был передан агенту (ОАО "Знамя труда" им. И.И.Лепсе) по акту приема-передачи товара N 4 к Агентскому договору N 08/2002 от 29 октября 2002 года, и в оплату за товар передало ЗАО "Холдинг "РКТМ" по Акту приема-передачи векселей от 05.12.2003 6 простых векселей ЗАО "Северная Аврора" (N 3646063, 3646064, 3646065, 3646066, 3646067, 3646076) на общую сумму 34934383,77 рубля, в том числе НДС 5822397,30 рубля.

В акте приема-передачи векселей отдельной строкой была выделена сумма НДС.

30 июля 2004 года ЗАО "Холдинг "РКТМ" предъявило ЗАО "Северная Аврора" вексель N 3646065 (вексельная сумма - 4500000 рублей) к платежу по Акту о предъявлении векселя к платежу (в акте сумма НДС в размере 750000 руб. выделена отдельной строкой).

В октябре 2004 года ЗАО "Северная Аврора" произвело частичную оплату по векселю N 3646065:

1) платежным поручением N 60 от 01.10.2004 на сумму 150000 рублей, в том числе НДС 25000 рублей (сумма НДС выделена отдельной строкой);

2) платежным поручением N 100 от 08.10.2004 на сумму 680000 рублей, в том числе НДС 113333,33 рублей (сумма НДС выделена отдельной строкой).

13 октября 2004 года ЗАО "Холдинг "РКТМ" предъявило ЗАО "Северная Аврора" вексель N 3646076 (вексельная сумма - 5434383,77 рубля) к платежу по Акту о предъявлении векселя к платежу (в акте сумма НДС в размере 905730,62 рубля выделена отдельной строкой).

В октябре 2004 года ЗАО "Северная Аврора" произвело оплату по векселю N 3646076 платежным поручением N 64 от 14.10.2004 на сумму 100000 руб., в том числе НДС 16666,67 рубля (сумма НДС выделена отдельной строкой).

В подтверждение указанного распределения платежей между актами о предъявлении векселей к платежу от 30.07.2004 и от 13.10.2004 заявителем представлены следующие документы:

- письмо ЗАО "Северная Аврора" N 14/10 от 14.10.2004;

- карточка счета 76.5 ЗАО "Северная Аврора" по Акту предъявления векселя к платежу от 30.07.04 за 2004 год;

- карточка счета 76.5 ЗАО "Северная Аврора" по Акту предъявления векселя к платежу от 13.10.04 за 4 квартал 2004 года;

- акт сверки взаимных расчетов между ЗАО "Холдинг "РКТМ" и ЗАО "Северная Аврора" от 31.12.2004.

Налоговым органом не оспорены достоверность представленных документов и фактические обстоятельства взаиморасчетов по оплате товара.

По получении денежных средств в общем размере 930000 рублей ЗАО "Холдинг "РКТМ" исчислило к уплате НДС в размере 155000 рублей.

Таким образом, предприятие понесло реальные расходы на оплату товара, полученного от ЗАО "Холдинг "РКТМ", в размере 930000 рублей, в том числе НДС 155000 рублей.

Указанная оплата товаров произведена в октябре 2004 года путем оплаты собственных векселей ЗАО "Северная Аврора", переданных в оплату за товар.

При таких обстоятельствах суд правильно пришел к выводу, что предприятие правомерно предъявило НДС в указанном размере к вычету.

3) (п. 2.4.3) к вычету предъявлен НДС в сумме 147791 руб., в качестве уплаченного за товары, в отсутствие платежных документов в том числе (1) НДС в размере 9458 руб. и (2) НДС 138333 руб.

Как излагалось выше (в рамках эпизода по НДС в размере 16667 руб.), в оплату за товары, приобретенные по договору поставки N 2/2003-Т от 5 декабря 2003 года, предприятие передало поставщику (ЗАО "Холдинговая компания "РКТМ") 6 своих векселей (N 3646063, 3646064, 3646065, 3646066, 3646067, 3646076) по акту приема-передачи векселей от 5 декабря 2003 года. По акту о предъявлении векселя к платежу от 30 июля 2004 года поставщик предъявил предприятию перечисленные векселя к оплате. Предприятие произвело оплату денежными средствами, в том числе:

- платежным поручением N 60 от 1 октября 2004 года на сумму 150000 руб., в том числе НДС 25000 руб.;

- платежным поручением N 100 от 8 октября 2004 года на сумму 680000 руб., в том числе НДС 113333,33 руб.

Предприятием зарегистрирован счет-фактура поставщика N 243 от 05.12.03, оплаченный частично в размере 830000 руб., в том числе НДС 138333 руб.

Таким образом, предприятие понесло реальные расходы на оплату товара, полученного от ЗАО "Холдинг "РКТМ", в том числе НДС в размере 138333 рублей.

Указанная оплата товаров произведена в октябре 2004 года путем оплаты собственных векселей ЗАО "Северная Аврора", переданных в оплату за товар.

При таких обстоятельствах суд считает, что предприятие правомерно предъявило НДС в указанном размере к вычету.

По эпизоду предъявления к вычету НДС в размере 9458 руб. суд первой инстанции отклонил требования заявителя по следующим основаниям.

Договор N 2004/07/16-2ЦБ купли-продажи ценных бумаг от 16 июля 2004 года не содержит условия о том, что выкуп векселя производится в порядке погашения задолженности за товар по договору поставки. Напротив, платежное поручение N 62 от 08.10.2004 содержит прямое указание на то, что оплата производится именно "за вексель. НДС не облагается".

Апелляционный суд считает данный вывод суда первой инстанции ошибочным по следующим основаниям.

По договору поставки N 2004/02/27-П от 27.02.2004 ЗАО "Северная Аврора" передало ООО "Феррит" (поставщику) в оплату за поставленные товары 3 своих векселя на общую сумму 15702881,50 руб. по акту приема-передачи векселей от 31 марта 2004 с датой оплаты векселей - "по предъявлении, но не ранее 31 марта 2005 года".

По договору N 2004/07/16-2ЦБ купли-продажи ценных бумаг от 16 июля 2004 года предприятие приобретает у ООО "Феррит" свой вексель N 859964 на сумму 7000000 руб. В октябре 2004 года по указанном договору предприятие произвело частичную оплату платежным поручением N 62 от 08.10.2004 в сумме 62000 рублей. Назначение платежа - "оплата + за вексель. НДС не облагается".

Предприятие исчислило с указанной суммы НДС в размере 9457,63 руб. и предъявило его к вычету в октябре 2004 г., т.к. в договоре N 2004/07/16-2ЦБ купли-продажи ценных бумаг от 16 июля 2004 года сумма НДС выделена, с полученной суммы ООО "Феррит" исчислило сумму НДС 9457,63 руб.

Обществом выполнены все условия, предусмотренные ст. 171, 172 НК РФ, для подтверждения заявленных налоговых вычетов.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит изменению в этой части.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
постановил:
решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28.05.2007 по делу N А56-17474/2005 изменить, изложив резолютивную часть в следующей редакции.

Признать недействительными, как несоответствующие налоговому законодательству, ненормативные акты инспекции ФНС по Петроградскому району Санкт-Петербурга: решение от 22.02.05 N 06/46 о привлечении к налоговой ответственности; требование от 09 марта 2005 года N 0517008809 об уплате налоговой санкции; требование от 09 марта 2005 года N 0517008808 об уплате налога.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 25 по г. Санкт-Петербургу в доход федерального бюджета госпошлину в сумме 3000 руб.

Возвратить ЗАО "Северная Аврора" из федерального бюджета госпошлину в сумме 11000 руб.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.
Председательствующий

БУДЫЛЕВА М.В.
Судьи

ГОРБАЧЕВА О.В.

ЗАГАРАЕВА Л.П.