Десять вопросов о ПИФах

1. Возможно ли использование ЗПИФа, в качестве инструмента ухода от налогообложения по налогу на прибыль при реализации имущества (инвестправ или  недвижимости), переданного в доверительное управление, и использования полученных средств на инвестирование ЗПИФом в другие проекты?

Отвечая на Ваш запрос, хотелось бы отметить некорректность поставленного вопроса.

В соответствии со ст.246 Налогового кодекса РФ налогоплательщиками налога на прибыль организаций признаются российские организации. Учитывая, что паевой инвестиционный фонд является обособленным имущественным комплексом без образования юридического лица, паевые инвестиционные фонды не являются плательщиками налога на прибыль. (Данная позиция подтверждена в Письме Минфина России от 25.11.2004 N 03-03-01-04/1/153, Письме УФНС России по г. Москве от 16.12.2004 N 26-12/81335).

Также доходом от управления ПИФом у доверительного управляющего является вознаграждение. У доверительного управляющего отсутствует прямая экономическая выгода от дохода, полученного от управлением ПИФом, таким образом управляющая компания и по этой причине также не является налогоплательщиком налога на прибыль.

2. Когда у учредителя доверительного управления возникает налогооблагаемая база на доход? Только в момент предъявления пая к погашению?

Основанием для уплаты налога на прибыль (доходы) у пайщика служит реализация пая или иное выбытие пая (в том числе его погашение), а также выплата периодического дохода, который согласно ст. 14 Федерального закона № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» возможен в ПИФах закрытого типа.

При ответе на данный вопрос необходимо отметить также существование некоторых спорных моментов, среди которых обмен инвестиционных паев.

Обращаем Ваше внимание на то, что в настоящий момент существует позиция Минфина России, изложенная в Письмах от 29.03.2007 № 03-04-06-01/93, от 24.06.2005 № 03-05-01-04/203, от 15.02.2006 № 03-05-01-04/30, от 16.02.2006 № 03-05-01-04/31, от 03.03.2006 № 03-05-01-05/38 и Управления ФНС по г. Москве, высказанная в Письме от 14.04.2006 № 28-11/29667. Предполагается, что операции по обмену инвестиционных паев подпадают под признаки договора мены, к которому применяются правила о купле-продаже, что ведет в свою очередь к обязанности уплаты налога.

Однако на наш взгляд, данная позиция недостаточно обоснованна и противоречит основным началам и принципам налогообложения, предусмотренным законодательством о налогах и сборах, по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 8 НК РФ под налогом понимается обязательный, индивидуально безвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчуждения принадлежащих им на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств в целях финансового обеспечения деятельности государства и (или) муниципальных образований.

Пункт 1 ст. 17 НК РФ устанавливает общие условия установления налогов и сборов и предполагает в совокупности с другими элементами налогообложения наличие налоговой базы по установленному налогу.

При определении налогооблагаемой базы по налогу на доходы физических лиц в соответствии с п. 1 ст. 210 НК РФ учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло.

Так, при определении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц по операциям с ценными бумагами п. 1 ст. 214.1 НК РФ учитываются доходы, полученные по операциям купли-продажи инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, включая их погашение.

Статьями 23 и 25 Федерального закона от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» определено одно основание для погашения паев - подача заявки на погашение инвестиционных паев и предусмотрена обязанность управляющей компании выплатить денежную компенсацию учредителю управления лишь в связи с погашением паев на основании поданной заявки на погашение паев.

Пунктом 4 ст. 226 НК РФ предусмотрено, что налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате.

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ под фактической датой получения дохода понимается дата выплаты дохода, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках либо по его поручению на счета третьих лиц - при получении доходов в денежной форме.

Однако при подаче учредителем управления заявки на обмен инвестиционных паев у управляющей компании не возникает обязанности выплатить учредителю управления денежную или какую-либо иную компенсацию, и, соответственно, отсутствует возможность удержать налог у источника выплаты.

Обмен паев происходит в рамках доверительного управления имуществом учредителя управления и не предусматривает никаких выплат учредителю управления, т.е. получения экономической выгоды (дохода) в виде выплаты денежной компенсации.

Таким образом, учредитель управления при подаче управляющей компании заявки на обмен инвестиционных паев совершает операцию обмена инвестиционных паев не на основании договора мены, предусмотренного ст. 567 Гражданского кодекса РФ (по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой), а на основании договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом, когда перехода права собственности на обмениваемые инвестиционные паи от его владельца ни к управляющей компании, ни к третьим лицам не происходит.