Продажа предприятия: юридическая проверка

А.В. Никишенко партнер, «Никишенко и партнеры»
А.Ю. Буркова кандидат юридических наук

В последнее время все больше становятся популярны сделки по купле-продаже предприятий, их слиянию и поглощению. Однако такие сделки не заключаются моментально. Обычно до приобретения компании покупатель хочет проверить ее деятельность и выявить те проблемы, которые в ней есть. Особенно тщательно к такой покупке подходят иностранные покупатели, которые нанимают большую команду внешних аудиторов, юристов и консультантов. А те, в свою очередь, готовят отчеты о статусе, операциях и недочетах в деятельности компании.

В настоящей статье мы хотели бы остановиться на специфике и процедуре юридической проверки покупаемой компании. На английском языке такая проверка называется due diligence.

Due diligence — это юридическая проверка предприятия, которая направлена на то, чтобы выявить проблемы, существующие в юридическом статусе покупаемой компании. Эта юридическая проверка помогает покупателю:

 —  узнать о деятельности покупаемой компании, ее активах, операциях, производстве;

 —  выявить проблемные моменты предприятия и возможную ответст­венность общества за допущенные нарушения;

 —  решить вопрос, кто будет устранять выявленные нарушения — продавец или покупатель — и на какой стадии;

 —  определить цену предприятия или пакета акций;

 —  определить процедуру приобретения контроля над предприятием и структурировать сделку;

 —  установить в договоре гарантии со стороны продавца в отношении проблемных мест в компании;

 —  иногда отказаться от покупки, если юридические проблемы носят существенный характер и могут привести к парализации деятельности предприятия.

Этапы юридической экспертизы

Юридическая экспертиза состоит из нескольких этапов, которые включают в себя:

 —  подготовку и согласование запрашиваемого перечня предоставляемых документов и информации;

 —  сбор и предоставление документов и информации внешним юристам;

 —  посещение юристами проверяемого общества и опрос должностных лиц и работников общества;

 —  изучение и анализ внешними юристами предоставленных документов и информации;

 —  запрос дополнительных документов и разъясняющей информации у продаваемой компании;

 —  подготовку внешними юристами отчета по результатам юридической экспертизы.

Обычно юридическая экспертиза занимает 1–4 месяца. Однако этот срок может меняться в зависимости от целей проведения экспертизы, ее объемов или размера покупаемого предприятия.

Форма due diligence

Юридическая проверка может проводиться в нескольких формах:

 —  организация специальной комнаты; 

 —  предоставление документов внешним юристам.

При организации специальной комнаты внешние юристы осуществляют проверку деятельности компании в том месте, где покупатель собрал все документы, которые будут нужны для юридической проверки. Специальная комната организуется, в основном, на продаваемом предприятии. В нее складываются документы, на основании которых продавец хочет раскрыть информацию о компании. Это помещение может быть как с ограниченным доступом, когда юристы имеют возможность посещать его и смотреть документы на протяжении определенного времени, как правило, недели, и с неограниченным доступом, когда юристы могут в любое время знакомиться с документами, пока они не закончат свой отчет. В основном при организации специальной комнаты внешние юристы не имеют права копировать документы продаваемой компании.

Основные преимущества организации специальной комнаты для продавца:

 —  возможность контролировать деятельность внешних юристов;

 —  более оперативно отвечать на их вопросы;

 —  обычно меньший объем ксерокопирования документов (особенно если документы предоставляются для просмотра нескольким потенциальным покупателям);

 —  возможность оперативно показать документы нескольким потенциальным покупателям (особенно в случаях, когда доступ в специальную комнату для юристов каждого из продавцов ограничен временем);

 —  меньше надо прилагать усилий для защиты конфиденциальной информации, которая предоставляется юристам.

Несмотря на все эти преимущества для продавца на практике, организация такой комнаты не очень часто явление. Внешние юристы, которые проводят due diligence, предпочитают работать в своем офисе, где у них есть доступ к внутренним базам данных и возможность общаться с другими специалистами, работающими на данной юридической фирме. Кроме того, получение документов на руки дает юристам большее времени для их рассмотрения и возможность сформировать свой файлинг по документам, которые в случае возникновения в будущем споров или противоречий можно использовать для защиты своей позиции.

Необходимость предоставления информации

Одна из основных проблем, с которой сталкивается руководитель при due diligence, — надо ли предоставлять информацию, и если да, то в каком объеме, и как обеспечить ее конфиденциальность.

Вопрос о необходимости и объеме информации обычно решается с акционерами компании, которые дают соответствующие указания. На практике же, даже если акционеры дали указания предоставить все документы, некоторые руководители пытаются не раскрывать часть документов/информации или недоброжелательно относятся к проверяющим. Причины таких действий очевидны. Во время юридической проверки могут быть выявлены ошибки руководства, которые не были известны действую­щим акционерам. Поэтому, даже если сделка по продаже не состоится, результаты проверки могут повлиять на статус руководителя в компании. К тому же очень часто после приобретения предприятия новый собственник полностью меняет руководящий штат. И каждый руководитель считает, что чем больше его ошибок выявлено, тем меньше у него шансов остаться на прежней должности.