«Дочки-матери»: передача имущества в группе компаний и льгота по налогу на прибыль

Однако ограничение, установленное абзацем вторым указанной правовой нормы, в виде годичного запрета на передачу безвозмездно полученного имущества третьим лицам, в очередной раз позволило Минфину России высказать «революционную» мысль, по сути своей сводящую налоговую льготу на нет.

Так, согласно позиции, высказанной главным финансовым ведомством страны в письмах от 09.02.06 г. №03-03-04/1/100 и от 14.10.04 г. №03-03-01-04/1/75, под «передачей имущества», влекущей утрату права на льготу, подразумеваются как случаи, предусматривающие переход права собственности (купля-продажа, мена и т.п.), так и случаи, не связанные с таким переходом (доверительное управление имуществом, аренда и т.п.).

Как и во многих других случаях, приведенная позиция официальных органов представляется нам совершенно ошибочной, расширительно толкующей норму подп.11 п.1 ст.251 НК РФ и собственно термин «передача», а также противоречащей налоговому законодательству и экономической сущности льготы по налогу на прибыль.

Возможность формальной трактовки термина «передача имущества» как в смысле отчуждения (переход права собственности на возмездной либо безвозмездной основе), так и в смысле передачи правомочий собственника по владению и пользованию имуществом (аренда, доверительное управление и т.п.) обусловлена размытостью и неопределенностью формулировки, содержащейся в последнем абзаце подп.11 п.1 ст.251 НК РФ.

Учитывая, что основной задачей налоговых органов является контроль за своевременностью и полнотой налоговых поступлений в бюджетную систему РФ (п.1 ст.30 НК РФ), вполне понятна их позиция относительно максимально широкого толкования термина «передача имущества» применительно к рассматриваемой льготе.

Данная логика является ярким свидетельством формально-юридического подхода к разрешению спорных ситуаций, тогда как уже в течение ряда лет в судебной правоприменительной практике господствует содержательно-фактический подход, состоящий в необходимости выяснения подлинного экономического смысла правовых норм.

Так в чем же состоит экономическая сущность рассматриваемой налоговой льготы?

Субъектами указанной льготы являются организации, безвозмездно получающие (передающих) имущество от других организаций и физических лиц. При этом доля участия организации (физического лица) в уставном (складочном) капитале другой организации должна составлять более 50%, что означает возможность влиять на процесс принятия управленческих решений, а также осуществлять контроль за хозяйственной деятельностью.

Очевидно, экономический смысл льготы состоит в стимулировании организаций, входящих в группу компаний (холдинг), к более эффективному управлению имеющимися ресурсами, в том числе путем их перераспределения между участниками холдинга. При этом формально такая передача имущества влечет за собой переход права собственности от одного субъекта к другому, однако реальный собственник не меняется, поскольку переданное имущество не вышло из-под его контроля и фактически осталось в одном «кармане».

В свете такого подхода весьма логичным выглядит установление законодателем годичного запрета на передачу имущества (за исключением денежных средств) третьим лицам, которое для того и установлено, чтобы налогоплательщики не злоупотребляли своими правами и не осуществляли вывод активов с использованием промежуточного звена – дочерней фирмы.

Следующий момент, на который необходимо обратить внимание читателей, - это трактовка термина «ПЕРЕДАЧА», которая носит не абстрактно-фактический, а сугубо юридический характер. При этом принципиально важным является правило, предусмотренное п. 7 ст.3 НК РФ и устанавливающем презумпцию, согласно которой все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов налогового законодательства должны толковаться в пользу налогоплательщика.

В налоговом законодательстве термин «ПЕРЕДАЧА» четко не определен и применяется как к ситуациям отчуждения имущества, так и к передаче имущества в аренду, доверительное управление и т.п. в зависимости от специфики соответствующей ситуации, а в ряде случаев законодателем даже специально уточняется.

Более того, анализ норм налогового законодательства позволяет дать однозначный ответ, что термин «ПЕРЕДАЧА» по умолчанию означает не что иное, как «РЕАЛИЗАЦИЮ» имущества, т.е. переход права собственности. См., например п. 3 ст. 346.16 НК РФ: «… в случае реализации (передачи) приобретенных (сооруженных, изготовленных, созданных самим налогоплательщиком) основных средств и нематериальных активов до истечения 3 лет с момента учета расходов на их приобретение… налогоплательщик обязан пересчитать налоговую базу…».

Ярким примером трактовки термина «ПЕРЕДАЧА» является ст. 39 и 146 НК РФ:

Статья 39 НК РФ как раз и подразумевает под передачей имущества его реализацию, т.е. переход ВСЕХ правомочий собственника к иному лицу. В соответствии со п. 1 ст. 39 НК РФ «реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары…».