Пробелы НК

С изъянами в налоговом законодательстве фирмы сталкиваются довольно часто. Пока чиновники обсуждают различные поправки, пытаясь заполнить пробелы в законах, бухгалтерам приходится самостоятельно разбираться с возникающими проблемами.

Думайте сами

Ни один бухгалтер не застрахован от ситуации, когда невозможно определить правильность трактовки закона, или нормативные акты вовсе не дают ответ на  от или иной вопрос. Что же делать? Конечно, можно дожидаться разъяснений чиновников и слепо следовать их указаниям. Но, к сожалению, и их комментарии зачастую неоднозначны и противоречивы. В решении подобных проблем не обойтись без профессионального суждения бухгалтера. Это один из самых сложных моментов в работе финансового специалиста. Он должен принять субъективное решение, основываясь на своих знаниях бухгалтерского и налогового учета, квалификации и опыте, учесть налоговые риски и предугадать результат возможного судебного разбирательства.

Нельзя не отметить, что в последнее время законодатели одобряют большое количество поправок в кодексы и законы, постепенно убирая многие недочеты. Разберем отдельные неточности и дефекты налогового законодательства, с которыми сталкиваются в своей работе фирмы, и на которые наконец-то обратили внимание чиновники.

НДФЛ и льготная цена

Суть проблемы. Определяя базу по НДФЛ, необходимо учитывать «все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, и в виде материальной выгоды» (п. 1 ст. 210 НК). Предположим, сотрудник приобретает товары или услуги по льготной цене, которая значительно ниже рыночной. Возникает вопрос: считается ли разница между обычной и фактически оплаченной ценой доходом работника или нет. Попробуем разобраться. Денежная форма доходов здесь ни при чем — тогда остаются натуральная и материальная выгода. Налоговый кодекс приводит три случая, когда возникает доход в натуральной форме (п. 2 ст. 211 НК). Первый — за сотрудника платит фирма или индивидуальный предприниматель. Второй — товары (работы, услуги) работник получает безвозмездно. Третий — это зарплата в натуральной форме. Очевидно, что оплата за товар или услугу по льготной цене к этим случаям не относится. А что с материальной выгодой? Полный перечень возможных доходов в виде материальной выгоды дан в пункте 1 статьи 212 Налогового кодекса. Это экономия на процентах за пользование заемными средствами, покупка товаров (работ, услуг) у взаимозависимых лиц и приобретение ценных бумаг. Никаких льготных цен здесь также нет. Так что вопрос остается открытым. Доход-то у работника вроде есть, но непонятно, платить с него налог или нет.

Что сейчас. На данный момент существуют две точки зрения. Одна из них выгодна налогоплательщикам и базируется на том, что раз такой случай не подпадает ни под одно из оснований, перечисленных в статьях 211 и 212 Налогового кодекса, то и налог платить не надо.

Другого мнения придерживаются в основном представители налоговых и финансовых органов. Они считают, что установленный в кодексе перечень доходов в натуральной форме не является исчерпывающим, так как законодатели привели лишь некоторые примеры. Поэтому «получение услуг физическими лицами, оплачиваемых ими по ценам ниже рыночных, также должно рассматриваться как получение доходов в натуральной форме» (письмо МНС от 12 октября 2004 г. № 04-5-05/153@). Подобной точки зрения придерживаются и судьи (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24 мая 2004 г. № Ф04/ 2763-895/А45-2004). Здесь скрыт еще один неприятный момент для налогоплательщиков. Если чиновники докажут, что установленная сторонами цена ниже рыночной более чем на 20 процентов, то «налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени» (письмо Минфина от 8 февраля 2007 г. № 03-02-07/1-51). Причем базу по НДФЛ определят исходя из всей рыночной цены, а не только с суммы скидки.

Решение. Законодатели предлагают дополнить статью 211 Налогового кодекса случаем, когда доход возникает при льготной оплате товаров (работ, услуг). Причем будет указан и алгоритм расчета базы для НДФЛ. Из рыночной цены, определенной по правилам статьи 40 Налогового кодекса, надо будет исключить «частичную оплату налогоплательщиком стоимости полученных им товаров, выполненных для него работ, оказанных ему услуг» (п. 2 ст. 1 законопроект № 294450-4). Тем самым пробел в кодексе будет ликвидирован, и при расчете налога на доход можно будет начислять его лишь на разницу между рыночной и льготной ценой.

Подразделение вместо представительства

Суть проблемы. В главе 23 «Налог на доходы физических лиц» использован термин «постоянное представительство иностранной организации». Однако это определение применяют для расчета налога на прибыль. В соответствии с ним постоянным представительством можно признать «любое обособленное подразделение или другое место деятельности, через которое иностранная организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на российской территории» (п. 2 ст. 306 НК). В гражданском же обороте применяют другой термин — обособленные подразделения. Именно их и регистрируют иностранные фирмы. Получается, что по правилам Налогового кодекса удерживать НДФЛ иностранная компания должна лишь в том случае, если ее деятельность образует постоянное представительство. А это условие, во-первых, не всегда выполняется, во-вторых, его можно трактовать слишком широко. в пункте 1 статьи 208 Налогового кодекса перечислены случаи, когда считается, что постоянное представительство получило доход «от источников в России»: